<< Предыдушая Следующая >>

2.5.Доктрина права, аналогия права и закона, общие принципы права цивилизованных народов как источник международного частного права


Все эти институты считаются самостоятельными источниками международного частного права в законодательстве большинства зарубежных государств и в зарубежной правовой науке. В россий ском законодательстве и в господствующем отечественном право ведении перечисленные институты к источникам права не относят ся (за исключением аналогии права и закона).
Доктрина права. Доктрина права — это высказывания ученых, признанные на официальном, государственном или международном уровне (экспертные заключения, комментарии к законодательству, ответы на запросы официальных органов и должностных лиц).
Особо важное значение практика российских правопримени- '"'^J тельных органов имеет для развития и усовершенствования рос сийского международного частного права. Уже говорилось, что одним из самых существенных недостатков отечественного зако нодательства в сфере МЧП является неопределенность его фор-мулировок и фактическая невозможность их непосредственного применения судами, без соответствующих разъяснений плену мов. Кроме того, российское международное частное право отли чается огромным количеством пробелов, восполнить которые проще всего именно при помощи судебной практики, а не посред ством внесения изменений в законодательство. Реальная жизнь идет именно по этому пути, так что фактически судебная и арбит ражная практика давно являются самостоятельным источником российского МЧП.

50 В любом цивилизованном государстве существует «право разногла сий» — все ученые вправе высказывать совершенно различные мне ния но одному и тому же вопросу. Если доктрина имеет практиче ское применение, то государственные органы полностью свободны в выборе между различными точками зрения, высказанными юриста ми. Российский законодатель учитывает оценку доктрины как источ ника международного частного права в других государствах (ст. 1191 ГК РФ, ст.14 АПК РФ), но не считает разработки российских ученых даже вспомогательным источником права. Такая позиция в корне неверна, поскольку именно юридическая наука (сравнитель ное правоведение и системный анализ) сыграла основополагающую роль в становлении и развитии МЧП.
С 90-х годов XX в. Американский институт права занимается сравнительным изучением и разработкой проекта Транснациональ ного гражданско-процессуального кодекса. Этот проект является предметом научных дискуссий в большом количестве государств. Американский институт права обратился к Римскому институту унификации частного права (УНИДРУА) с предложением о со-трудничестве. УНИДРУА в 1999 г. включил подготовку Трансна ционального гражданско-процессуального кодекса в программу сво ей деятельности.
В настоящее время доктрина международного частного права широко используется в целях его унификации и гармонизации. Раз работки Международного института по унификации частного права (УНИДРУА), Гаагских конференций по МЧП и Комиссии между народного права лежат в основе многих международных соглаше ний и применяются большинством национальных законодателей для усовершенствования МЧП различных государств. Например, с 1992 г. Гаагские конференции изучают возможность разработки уни версальной конвенции о признании и исполнении судебных решений, предусматривающей непосредственное разграничение компетенции национальных судебных органов. Проект этой конвенции был выра ботан в 1999 г. и одобрен на XIX сессии Гаагских конференций.
Характеристики автомобиля joye заходи и читай.
В конце 90-х годов XX в. Международный союз адвокатов вы ступил с инициативой создания международного унификационного проекта «Общие принципы мультиюрисдикционных споров в тор-
говых делах». В проект включены положения о предварительных и 5/ обеспечительных мерах, прекращении и приостановлении произ водства, понятии «ненадлежащего форума», об исковой давности, о принудительном исполнении и доказательстве содержания ино странного права.
Оценка доктрины в качестве самостоятельного источника меж- , ; дународного частного права связана с различным регулированием одних и тех же отношений в законодательстве разных государств и необходимостью унификации такого регулирования; с наличием в МЧП огромного количества пробелов — намного большего, чем в других отраслях права. Основной функцией доктрины как источни ка МЧП является максимальное восполнение этих пробелов на уровне научных разработок.
Проблемами международного частного права занимались и за нимаются многие видные ученые: Вольф, Нуссбаум, Рабель, Кох, Магнус, Нибуайе, Батиффоль, Анцилотти, Дайси, Чешир, Норт, Кук, Биль, Гудрич, Л.А. Лунц, Г.К. Дмитриева, Н.И. Марышева, Л.П. Ануфриева, Н.Е. Ерпылева, О.Н. Садиков, В.П. Звеков, А.И. Минаков, А.Л. Маковский, М.М. Богуславский, Н.Г. Доро нина, К.А. Бекяшев.
Аналогия права и аналогия закона. Аналогия закона — когда отношения прямо ие урегулированы законодательством, или согла шением сторон, или обычаями делового оборота, к таким отношени ям (если это не противоречит их существу) применяется законода тельство, регулирующее сходные отношения. Аналогия права при-меняется, если невозможно использовать аналогию закона: права и обязанности сторон определяются исходя из общих начал и требо ваний законодательства, требований добросовестности, разумности и справедливости. Аналогия права и закона известны со времен римского права законодательству большинства государств мира. Практически везде эти институты считаются источниками права (как и в российском законодательстве — ст. 6 ГК РФ, ст. 5 СК РФ, ст. 11 ГПК РФ, ст. 13 АПК РФ).
Исходя из смысла перечисленных норм, российский законода тель расценивает аналогию права и закона как самостоятельные ис точники российского частного права (в том числе и международного

52 частного). Такая же оценка аналогии права и закона (как самостоя тельных источников МЧП) имеет место и в зарубежном законода тельстве, судебной практике и доктрине. Причины подобной оценки этих институтов — те же самые, вследствие которых в зарубежном законодательстве самостоятельным источником МЧП считается док трина права. Основными функциями аналогии права и закона в меж-дународном частном праве являются: восполнение пробелов, адапта ция коллизионных норм, решение интерлокальных, йнтертемпо- ральных и интерперсональных коллизий, толкование принципа ре альной связи и закона существа отношения.
Общие принципы права цивилизованных народов. В соответ ствии со ст. 38 Статута Международного Суда ООН общие принци пы права — самостоятельный источник международного публично го права. Правда, они не являются его основными источниками, в роли которых выступают международный договор и международно- правовой обычай. В Статуте, кроме того, подчеркивается, что по желанию сторон Суд может разрешать спор не на основе междуна родного права, а на основе принципов справедливости и доброй со вести (принцип справедливости и доброй совести — это один из об щих принципов права). Под «цивилизованными народами» пони маются те государства, чьи частноправовые системы основаны на рецепированном римском праве. Система «права народов» в рим ском праве — основа современного международного публичного права (точно так же, как и международного частного). Отсюда можно сделать однозначный вывод — общие принципы права вхо дят в систему международного права, следовательно, являются меж дународно-правовыми источниками международного частного права любого государства.
Выделение этих принципов в качестве самостоятельного источ ника МЧП связано с их двуединой ролью в системе МЧП — это од новременно и его основные принципы, и форма существования пра вовых норм. В современном мире четко прослеживается тенденция постоянного применения общих принципов права национальными и международными судами и арбитражами. В основном такое регули рование используется для разрешения споров с участием трансна циональных корпораций, офшорных компаний, компаний между- народного бизнеса, международных юридических лиц, споров меж- 53 ду государством и частными иностранными инвесторами.
Общие принципы права упоминаются в российском законода тельстве (ст. 6 ГК РФ): принципы добросовестности, разумности и справедливости. Однако российский законодатель не выделяет та кие принципы в качестве отдельного источника права, что противо речит как смыслу российского законодательства, так и общим миро-вым тенденциям правового развития. Основная роль общих прин ципов права как источника МЧП заключается в решении частного правоотношения, затрагивающего интересы двух и более госу дарств, не на основе их национального права, а при помощи общих для всех традиционных правовых постулатов.
<< Предыдушая Следующая >>
= Перейти к содержанию учебника =
Информация, релевантная "2.5.Доктрина права, аналогия права и закона, общие принципы права цивилизованных народов как источник международного частного права"
  1. Тема 1. Понятие, предмет, система арбитражного процессуального права
    Понятие арбитражного процесса. Предмет арбитражного процессу ального права. Арбитражная процессуальная форма. Метод арбитраж ного процессуального права. Система арбитражного процессуального права. Соотношение арбитражного процессуального права с другими отраслями права. Виды арбитражных судопроизводств. Стадии арбитражного про цесса. Источники арбитражного процессуального права. Конституция РФ.
  2. Нормы-принципы
    — зако-нодательные предписания, выражающие и закрепляющие принципы права. Регулирующая роль принципов права неразрывно связана с их законодательным закреплением. Она тем значительнее, чем полнее и последовательнее принципы права выражены в законодательстве. Принцип права, закрепленный в законодательном предписании, становится
  3. Тема 1. Земельное право как отрасль российского права
    Земля как объект правового регулирования. Предмет и метод земельного права. Понятие земельного права и его основные принципы. Место земельного права в системе права России. Система земельного
  4. 2.1. Понятие и спецификация источников международного частного права
    Источник права — это форма существования правовых норм. Как и само МЧП в целом, его источники имеют двойственный и па радоксальный характер. Специфика источников МЧП порождена его предметом регулирования: частноправовые отношения, отяго щенные иностранным элементом, т.е. лежащие в сфере междуна родного общения и затрагивающие интересы двух и более госу дарств. С одной стороны, МЧП представляет
  5. Тема 2. Принципы арбитражного процессуального права
    Понятие принципов арбитражного процессуального права. Состав и классификация принципов арбитражного процессуального права. Судоустройственные принципы арбитражного процессуального права: осуществление правосудия только судом; независимость судей и подчинения их только Конституции РФ и федеральным законам; гласность судебного разбирательства; сочетание коллегиального и еди ноличного рассмотрения
  6. Задания для самостоятельной контролируемой работы студентов по Общей части уголовного права
    Тема 1. Понятие, система, задачи и принципы уголовного права Понятие, предмет, метод и система уголовного права. Задачи уголовного права. Наука уголовного права. Принципы уголовного права. Тема 22. Основные положения Общей части уголовного права зарубежных государств Системы уголовного права в современном мире: источники, виды и тенденции развития. Основные положения Общей части уголовного права
  7. 2.1. Понятие и классификация принципов международного права
    Принципы международного права — это обобщенные нормы, отражающие характерные черты и главное содержание международного права, обладающие высшей юридической силой (рис. 1). Основные принципы международного права зафиксированы в: Уставе ООН; Декларации о принципах международного права, касающихся дружественных отношений и сотрудничества между государствами в соответствии сУставом ООН 1970г.;
  8. Вопросы для самопроверки
    Охарактеризуйте систему административного права и перечислите нормы и институты административного права. Перечислите характерные особенности отрасли административного права. Как соотносится административное право с другими отраслями права? Роль административного права в условиях рыночной экономики. Назовите предмет науки административного права. Дайте понятие предмета и метода
  9. Административное право: понятие и предмет
    Наука «административное право» (административно-правовая доктрина) - составная часть российской правовой науки, система научных взглядов и представлений, знаний и теоретических положений об отрасли административного права и о предмете его регулирования. Предмет науки «административное право» - наиболее общие закономерности развития и функционирования государственного управления, состояние и
  10. Вопросы для самопроверки
    Предмет арбитражного процессуального права. Метод арбитражного процессуального права. Источники арбитражного процессуального права. Виды арбитражного судопроизводства. Стадии арбитражного процесса. Организационно-функциональные принципы арбитражного процессуального права. Функциональные принципы арбитражного процессуального
  11. Статья 1
    1.Все народы имеют право на самоопределение. В силу этого права они свободно устанавливают свой политический статус и свободно обеспечивают свое экономическое, социальное и культурное развитие. 2. Все народы для достижения своих целей могут свободно распоряжаться своими естественными богатствами и ресурсами без ущерба для каких-либо обязательств, вытекающих из международного экономического
  12. 4. Пробелы в праве. Аналогия закона и аналогия права
    В процессе правоприменения может оказаться, что в действующем позитивном праве отсутствует конкретная правовая норма, прямо регулирующая обстоятельства рас сматриваемого дела. Такая ситуация может означать: 1) либо сознательное нежелание законодателя (и в целом всех субъектов правоустановительной деятельности) регулировать эти обстоятельства; 2) либо наличие пробела в действующем позитивном
  13. ВОПРОСЫ ДЛЯ ПОДГОТОВКИ К ЭКЗАМЕНУ
    Предмет и метод теории государства и права. Основные теории происхождения государства. Государственная власть: понятие и общие черты. Понятие, сущность и признаки государства. Функции государства: понятие и виды. Основные внутренние и внешние функции Российского государства. Формы осуществления функций государства. Типы государства: формационный и цивилизационный подходы. 2. Форма государства:
  14. ТЕМА 13. РЕАЛИЗАЦИЯ ПРАВА
    Тест 1. Подберите понятие данному определению: «Претворение правовых норм в деятельности субъектов права в результате соблюдения правовых запретов, исполнения юридических обязанностей и исполнении субъективных прав». Правовое поведение. Реализация права. Применение права. Тест 2. Какие виды форм реализации норм права выделяют по характеру правореализующих действий? Санкционирование,
  15. Аналогия права
    Аналогия закона означает решение дела на основе закона, регулирующего сходные с рассматриваемыми отношения. Аналогия права — решение на основе общих начал и смысла законодатель-ства. Аналогия разрешена повсюду, где нет специального запрещения и где нормодатель не связывает наступление юридических последствий только с конкретным законом. Неверно, на мой взгляд, утверждать, что аналогия вообще не
  16. Философия и теория государства и права.
    Философия — это наука о всеобщих законах развития природы, общества и мышления. Это система знаний об общих принципах бытия и познания, об отношении человека к окружающему миру. Философия не обходит своим вниманием право и государство. Но определяет лишь их сущность, природу, назначение и место в системе социальных явлений и этим ограничивается. Что касается теории государства и права, то она
Библиотека "Домъ Книгъ" © 2014
info@knigi-uchebniki.com
Рейтинг@Mail.ru